GESTACI\u00d3N SUBROGADA: ARGENTINA VS. ESPA\u00d1A<\/p>\n\n\n\n
En Argentina<\/strong> la gestaci\u00f3n subrogada no es legal, pero tampoco est\u00e1 expresamente prohibida, por lo que se puede llevar a cabo en aplicaci\u00f3n del art\u00edculo 19 de la Constituci\u00f3n Argentina.<\/p>\n\n\n\n Art. 19:<\/p>\n\n\n\n \u201cLas acciones privadas de los hombres que de ning\u00fan modo ofendan al orden y a la moral p\u00fablica, ni perjudiquen a un tercero, est\u00e1n s\u00f3lo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ning\u00fan habitante de la Naci\u00f3n ser\u00e1 obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no proh\u00edbe<\/strong>.\u201d<\/em><\/p>\n\n\n\n <\/p>\n\n\n\n En 2015 tuvo lugar una reforma del C\u00f3digo Civil y Comercial (CCyN), en la que se establecieron las reglas generales relativas a la filiaci\u00f3n por t\u00e9cnicas de reproducci\u00f3n humana asistida, sin embargo, no se regul\u00f3 la gestaci\u00f3n subrogada de forma espec\u00edfica.<\/p>\n\n\n\n En julio de 2020 se present\u00f3 un Proyecto de Ley que tiene por objeto incorporar la gestaci\u00f3n subrogada, como t\u00e9cnica de reproducci\u00f3n asistida, al CCyN. De esta forma, se podr\u00e1 cubrir un vac\u00edo legal que enfrentan las personas que recurren a este m\u00e9todo para tener un hijo.<\/p>\n\n\n\n El citado Proyecto de Ley pretende regular el alcance, las relaciones, y las consecuencias jur\u00eddicas del procedimiento de gestaci\u00f3n subrogada, para garantizar el inter\u00e9s superior del ni\u00f1o nacido a trav\u00e9s de esta t\u00e9cnica. Principalmente, se busca regular esta figura para conseguir una mayor seguridad jur\u00eddica.<\/p>\n\n\n\n Conviene citar el art\u00edculo 13 del Proyecto de Ley, que recoge los requisitos y formalidades del acuerdo de gestaci\u00f3n por subrogaci\u00f3n: <\/p>\n\n\n\n Art. 13:<\/p>\n\n\n\n \u201ca) Ser formalizado ante el centro m\u00e9dico autorizado y posteriormente protocolizado ante escribano p\u00fablico o certificado ante la autoridad sanitaria correspondiente a la jurisdicci\u00f3n.<\/em><\/p>\n\n\n\n b) Ser suscripto en forma personal por la gestante y los padres procreacionales, estampando su nombre y firma en el mismo;<\/em><\/p>\n\n\n\n c) Dejar constancia que se ha recabado el consentimiento previo, informado y libre de la gestante y los padres procreacionales;<\/em><\/p>\n\n\n\n d) Contener lugar y fecha de otorgamiento;<\/em><\/p>\n\n\n\n e) Dejar constancia que se encuentran reunidos los requisitos establecidos en el cap\u00edtulo II de la presente ley y que se ha acompa\u00f1ado la documentaci\u00f3n que lo acredita.<\/em><\/p>\n\n\n\n f) Asegurar el bienestar integral de la gestante, para lo cual los padres procreacionales deber\u00e1n contratar un seguro de vida en favor de la misma que cubra las contingencias que puedan derivarse de la gestaci\u00f3n por sustituci\u00f3n y brindar cobertura m\u00e9dica asistencial en favor de la gestante durante todo el procedimiento de gestaci\u00f3n por sustituci\u00f3n y hasta 12 meses posteriores al parto.\u201d<\/em><\/p>\n\n\n\n Pese a dicho vac\u00edo legal, la jurisprudencia se ha pronunciado al respecto, y existen numerosas sentencias favorables a la gestaci\u00f3n subrogada. Una de ellas es la sentencia n\u00ba 70522\/2014 del Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil de Buenos Aires n\u00ba 8, que se dict\u00f3 en septiembre de 2016. Un matrimonio conformado por un hombre y una mujer utilizaron la mencionada t\u00e9cnica de reproducci\u00f3n asistida, pues la mujer no pod\u00eda quedar embarazada.<\/p>\n\n\n\n El marido es quien aport\u00f3 el esperma, y los \u00f3vulos fueron aportados por una amiga del matrimonio. Los requirentes ped\u00edan al juez inscribir al ni\u00f1o como hijo del matrimonio.<\/p>\n\n\n\n El Juzgado admiti\u00f3 las peticiones de los demandantes, y declar\u00f3 la inscripci\u00f3n del menor como su hijo. Asimismo, les impuso la obligaci\u00f3n de explicar al ni\u00f1o la manera en la que fue concebido y gestado.<\/p>\n\n\n\n Seg\u00fan la sentencia, el acceso a las t\u00e9cnicas de reproducci\u00f3n asistida supone la no discriminaci\u00f3n en el \u00e1mbito filiatorio, ya que permite que ciertas personas puedan tener hijos, en base a su voluntad de ser padres o madres. Es decir, el aspecto gen\u00e9tico ocupa un lugar secundario, porque lo que prevalece para establecer el v\u00ednculo con los hijos es la voluntad procreacional. Por tanto, la regulaci\u00f3n de las t\u00e9cnicas de reproducci\u00f3n asistida permite a una persona o pareja, independientemente de la orientaci\u00f3n sexual que tengan, fundar una familia; ello basado en los principios de igualdad y no discriminaci\u00f3n consagrados en la Constituci\u00f3n Argentina.<\/p>\n\n\n\n Por \u00faltimo, como se ha dicho, el Juez orden\u00f3 inscribir al menor como hijo de los solicitantes, porque, al haber convivido desde su nacimiento con ellos, se consider\u00f3 que era lo m\u00e1s adecuado atendiendo al inter\u00e9s superior del ni\u00f1o.<\/p>\n\n\n\n La jurisprudencia argentina est\u00e1 abriendo camino a la gestaci\u00f3n subrogada, permiti\u00e9ndola con condicionantes, que deber\u00e1n valorarse ad casum: sin contraprestaci\u00f3n, que la gestante ya tenga un hijo vivo, que tenga una relaci\u00f3n de parentesco y\/o afinidad con los padres finales, que no sufra problemas de salud, que no presente precariedad econ\u00f3mica, que como m\u00e1ximo tenga dos maternidades subrogadas, y que los padres no puedan tener hijos.<\/p>\n\n\n\n <\/p>\n\n\n\n En Espa\u00f1a<\/strong> la gestaci\u00f3n subrogada, en cualquiera de sus formas, est\u00e1 expresamente prohibida. Esta prohibici\u00f3n se recoge en varios textos normativos.<\/p>\n\n\n\n En primer lugar, el art\u00edculo 10 de la Ley 14\/2006, de 26 de mayo, sobre t\u00e9cnicas de reproducci\u00f3n humana asistida establece lo siguiente:<\/p>\n\n\n\n Art. 10:<\/p>\n\n\n\n \u201c1. Ser\u00e1 nulo de pleno derecho el contrato por el que se convenga la gestaci\u00f3n, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiaci\u00f3n materna a favor del contratante o de un tercero.<\/em><\/p>\n\n\n\n 2. La filiaci\u00f3n de los hijos nacidos por gestaci\u00f3n de sustituci\u00f3n ser\u00e1 determinada por el parto.<\/em><\/p>\n\n\n\n 3. Queda a salvo la posible acci\u00f3n de reclamaci\u00f3n de la paternidad respecto del padre biol\u00f3gico, conforme a las reglas generales.\u201d<\/em><\/p>\n\n\n\n <\/p>\n\n\n\n Los art\u00edculos 32 y 33 de la Ley Org\u00e1nica 1\/2023, de 28 de febrero, por la que se modifica la Ley Org\u00e1nica 2\/2010, de 3 de marzo de interrupci\u00f3n voluntaria del embarazo.<\/p>\n\n\n\n Art. 32:<\/p>\n\n\n\n \u201c1. La gestaci\u00f3n por subrogaci\u00f3n o sustituci\u00f3n es un contrato nulo de pleno derecho, seg\u00fan la Ley 14\/2006, de 26 de mayo, sobre t\u00e9cnicas de reproducci\u00f3n humana asistida, por el que se acuerda la gestaci\u00f3n, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiaci\u00f3n materna a favor del contratante o de un tercero.<\/em><\/p>\n\n\n\n 2. Se promover\u00e1 la informaci\u00f3n, a trav\u00e9s de campa\u00f1as institucionales, de la ilegalidad de estas conductas, as\u00ed como la nulidad de pleno derecho del contrato por el que se convenga la gestaci\u00f3n, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiaci\u00f3n materna a favor del contratante o de un tercero.\u201d<\/em><\/p>\n\n\n\n Art. 33:<\/p>\n\n\n\n \u201cEn coherencia con lo establecido en el p\u00e1rrafo cuarto del art\u00edculo 3.a) de la Ley 34\/1988, de 11 de noviembre, General de Publicidad, las administraciones p\u00fablicas legitimadas conforme al art\u00edculo 6 de dicha Ley instar\u00e1n la acci\u00f3n judicial dirigida a la declaraci\u00f3n de ilicitud de la publicidad que promueva las pr\u00e1cticas comerciales para la gestaci\u00f3n por sustituci\u00f3n y a su cese.\u00bb<\/em><\/p>\n\n\n\n A su vez, el C\u00f3digo Penal califica como delito la maternidad subrogada, de modo que quien la practique en Espa\u00f1a, estar\u00e1 cometiendo un delito.<\/p>\n\n\n\n Art. 221 CP:<\/p>\n\n\n\n \u201c1. Los que, mediando compensaci\u00f3n econ\u00f3mica, entreguen a otra persona un hijo, descendiente o cualquier menor aunque no concurra relaci\u00f3n de filiaci\u00f3n o parentesco, eludiendo los procedimientos legales de la guarda, acogimiento o adopci\u00f3n, con la finalidad de establecer una relaci\u00f3n an\u00e1loga a la de filiaci\u00f3n, ser\u00e1n castigados con las penas de prisi\u00f3n de uno a cinco a\u00f1os y de inhabilitaci\u00f3n especial para el ejercicio del derecho de la patria potestad, tutela, curatela o guarda por tiempo de cuatro a 10 a\u00f1os.\u201d<\/em><\/p>\n\n\n\n Art. 156 bis CP:<\/p>\n\n\n\n \u201c1. Los que de cualquier modo promovieren, favorecieren, facilitaren, publicitaren o ejecutaren el tr\u00e1fico de \u00f3rganos humanos ser\u00e1n castigados con la pena de prisi\u00f3n de seis a doce a\u00f1os trat\u00e1ndose del \u00f3rgano de una persona viva y de prisi\u00f3n de tres a seis a\u00f1os trat\u00e1ndose del \u00f3rgano de una persona fallecida.\u201d<\/em><\/p>\n\n\n\n <\/p>\n\n\n\n Vemos como Argentina est\u00e1 abriendo la puerta a la gestaci\u00f3n subrogada, mientras que Espa\u00f1a la est\u00e1 cerrando, en el sentido de regular la imposibilidad y su prohibici\u00f3n de difusi\u00f3n; sin embargo, a la par va regulando la inscripci\u00f3n de las filiaciones no naturales, provenientes por la subrogaci\u00f3n de un vientre en el extranjero. Es decir, va regulando y permitiendo la inscripci\u00f3n de esos hijos nacidos por una pr\u00e1ctica ilegal y delictiva en Espa\u00f1a, pero que precisan de una legalizaci\u00f3n para su correcto desarrollo, sin estigmas ni menoscabo de derechos del nacido.<\/p>\n\n\n\n A continuaci\u00f3n, les dejamos art\u00edculos que pueden ser de su inter\u00e9s siguiendo el tema expuesto.<\/p>\n\n\n\n https:\/\/bozarucosa.com\/blog\/maternidad-por-posesion-de-estado-no-matrimonial\/<\/a><\/p>\n\n\n\n https:\/\/bozarucosa.com\/blog\/la-gestacion-subrogada-permite-acceder-a-la-prestacion-por-maternidad\/<\/a><\/p>\n\n\n\n https:\/\/bozarucosa.com\/blog\/el-convenio-europeo-de-los-derechos-humanos-y-la-gestacion-subrogada-2\/<\/a><\/p>\n\n\n\n https:\/\/bozarucosa.com\/blog\/aprobada-adopcion-por-maternidad-subrogada\/<\/a><\/p>\n\n\n\n https:\/\/bozarucosa.com\/blog\/el-problema-de-la-maternidad-subrogada\/<\/a><\/p>\n\n\n